Доверенность на руководителя представительства юридического лица

повышение юридических знаний

Доверенность руководителей филиалов и представительств

Хотя филиалы и представительства и названы в п. 1 обособленными подразделениями юридического лица, они все-таки продолжают оставаться его составными частями, вследствие чего сами юридическими лицами быть не могут, собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью не обладают. Поэтому филиалы и представительства как таковые в качестве организаций в гражданском правоотношении представительства участвовать не могут. В качестве представителя юридического лица может выступать руководитель филиала или представительства. Поэтому именно ему как физическому лицу, на его имя, а не филиалу или представительству в целом, выдается доверенность, определяющая круг его полномочий.

Поскольку доверенность оформляет отношения, возникающие на основании договора поручения, то есть гражданско-правового договора, участниками которого могут быть только субъекты гражданского права, а ни филиал, ни представительство самостоятельными субъектами права не являются, то представителями юридического лица, с точки зрения ГК, признаются непосредственно руководители филиала и представительства и именно они (не представительство и не филиал) должны иметь доверенность юридического лица. С освобождением руководителя от его обязанностей доверенность автоматически утрачивает силу. Поэтому стороной соответствующих сделок будет считаться юридическое лицо, от имени которого сделку заключил его представитель, действующий на основании доверенности (руководитель представительства или филиала), но никак не сам филиал или представительство.

Следовательно, при открытии филиала (или представительства) его руководитель должен быть обеспечен доверенностью от имени соответствующего юридического лица, которое и будет стороной заключенных им в рамках полномочий сделок. С освобождением руководителя от его обязанностей автоматически утрачивает силу и выданная доверенность.

Таким образом, правоспособность обособленного подразделения во многом зависит от полномочий руководителя филиала (представительства).

Высший Арбитражный Суд РФ указал на то, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены только доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

При разрешении споров, вытекающих из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, арбитражными судами выясняется, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст. 187 ГК РФ.

Доверенность на имя руководителя филиала и представительства выдается лицом, уполномоченным на это уставом предприятия, и скрепляется печатью предприятия; доверенность на получение имущественных ценностей должна быть подписана также главным бухгалтером.

Однако, наличие на доверенности печати предприятия и подписи отнюдь не свидетельствует о том, что этот документ имеет юридическую силу. Можно столкнуться со следующим:

  • в документе указаны надлежащие название должности и фамилия руководителя, но подпись не соответствует подписи руководителя.
  • в документе указаны должность и фамилия не руководителя, а его заместителя или начальника отдела.
  • документ подписан руководителем, не имеющим права на подпись такого документа (превышение полномочий).
  • документ подписан по доверенности, в которой содержатся определенные условия, не известные другой стороне (например, имеется ссылка на договор поручения, в котором оговорены полномочия представителя, но контрагент с этим договором не ознакомлен).
  • документ подписан бывшим руководителем, утратившим ко дню подписания документа свои полномочия.
  • доверенность, по которой представитель подписывал документ, ко дню подписания отозвана или иным образом утратила силу.
  • юридического лица, от имени которого подписан документ, не существует либо подпись и печать не соответствуют действительности.
  • подписанный документ противоречит учредительным документам данного юридического лица или его внутренним нормативным документам.

Каковы же последствия этих возможных ситуаций?

В первых шести вариантах это будет зависеть от того, одобрит или нет сделку орган управления или должностное лицо, имеющие право на совершение или санкционирование конкретной сделки. По общему правилу сделка, совершенная от имени другого лица лицом, не уполномоченным на совершение сделки, или с превышением полномочия, создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности для представляемого лица лишь в случае последующего одобрения им этой сделки. Такое последующее одобрение делает сделку действительной с момента ее совершения. Одобрение может быть выражено как формально в виде письменного или устного согласия, так и фактически в виде совершения конкретных действий по исполнению сделки.

Какими документами подтверждаются полномочия руководителя филиала юридического лица (головной организации)?

Руководитель (директор, заведующий, глава и т.п.) филиала действует на основании положения о филиале и доверенности, выданной ему руководителем головной организации. Правоспособность филиала как территориально обособленного подразделения юридического лица во многом зависит от полномочий его руководителя.

Филиал (так же как и представительство), будучи обособленным подразделением юридического лица, все же не выделяется из него в качестве самостоятельного субъекта, поэтому он не может обладать гражданской правоспособностью. Именно поэтому доверенность выдается не филиалу (представительству) в целом, а конкретно его руководителю. Иными словами, уполномоченным лицом по доверенности головной организации является не филиал, а гражданин, назначенный на должность его руководителя. Руководитель филиала должен иметь доверенность даже в том случае, когда его полномочия определены учредительными документами юридического лица. Полномочия руководителя филиала не могут явствовать из обстановки, в которой он действует*(260). Это объясняется тем, что руководитель филиала (представительства) не является органом юридического лица, поэтому его полномочия на выступление от имени организации не могут основываться на указаниях, содержащихся в положении о филиале или представительстве либо в учредительных документах юридического лица.

Руководитель представительства или филиала на основании выданной ему доверенности действует от имени и в интересах юридического лица (а не «от имени» филиала или представительства).

Представительства и филиалы юридического лица

Виды обособленных подразделений, их права. Порядок назначения руководителя обособленного подразделения, схема внесения изменений в Устав.

Виды обособленных подразделений юридического лица, в соответствии с положениями ГК РФ, и их правовой статус

Действующее законодательство РФ наделяет юридических лиц определенными правами, в список которых входит право создания собственного обособленного подразделения, находящегося в месте, отличном от места нахождения основной организации.

Юридическое лицо вправе наделить обособленные подразделения своим имуществом. При этом деятельность данного подразделения будет основываться на определенных правилах и положениях, ранее созданных и утвержденных юридическим лицом.

Виды обособленных подразделений:

  • представительство. Основная их функция заключается в представлении интересов основной организации и обеспечении их защиты;
  • филиал – представляет собой отдельное подразделение юридического лица, наделенное полноценными правами по выполнению либо всех основных его функций, либо только нескольких.

Дочерние общества к обособленным подразделениям не относятся.

Руководители филиалов и представительств выбираются и назначаются юридическим лицом.

При этом до утверждения той или иной должности, руководитель должен осуществить внесение соответствующих изменений в устав организации.
Действующее гражданское законодательство РФ наделяет филиал более широким правовым статусом, если сравнивать его со статусом представительства.

Например, в список прав филиалов входит возможность осуществления различных юридических действий, направленных на реализацию поставленных главной организацией задач.

В то время как правовой статус представительства предполагает лишь представление интересов организации в конкретном территориальном районе. Но, несмотря на это, ни один из них не имеет статуса юридического лица.

Понятие филиала юридического лица, его права в соответствии с ГК РФ

Понятие «филиалов» определяет их как обособленные подразделения, созданные в соответствии с волеизъявлением юридического лица, в обязанности которых входит представление интересов главной организации.

Так как у филиалов отсутствует собственный правовой статус юридического лица, его наделяет правами основная организация. В список прав филиала может входить достаточно много полномочий, например:

  • заключение контрактов и регистрация договоров с контрагентами, а также внесение изменений и дополнений в содержание документов;
  • прием новых лиц на работу, оформление всех необходимых документов;
  • поиск новых контрагентов.

В понятие «права филиала» может входить и множество иных полномочий. Основной аспект состоит в том, что устав юридического лица, в обязательном порядке должен содержать список прав каждого филиала, а также иную необходимую информацию, например, местонахождение, перечень имущества, правовой статус подразделения, его положение, порядок внесения изменений, ответственность и т.д.

Смотрите так же:  Договор долевого участия 2019

Список основных функций для филиала также устанавливается юридическим лицом самостоятельно. Набор полномочий может полностью совпадать с полномочиями главной организации, а может и значительно отличаться от него.

В любой момент руководство юридического лица может осуществить внесение изменений в устав организации, ограничив полномочия филиалов, либо наоборот – наделить их дополнительными правами.

Представительство юридического лица, понятие и права подразделения

Понятие и правовой статус представительства юридического лица закреплены в действующем ГК РФ. Правовое положение представительства совпадает с положением филиала – оно тоже не является юридическим лицом.

Права и функции представительства практически закреплены в самом названии данного обособленного подразделения. Оно представляет интересы юридического лица и делает все для обеспечения их постоянной защиты.

Все данные о представительстве обязательно вносятся в устав юридического лица, до того момента, как произошла регистрация обособленного подразделения.

Для начала функционирования представительства, оно наделяется необходимым имуществом. В определенных ситуациях, например, когда на юридическое лицо была наложена административная ответственность, это имущество может стать объектом взыскания.

Постоянная деятельность представительства основывается на положениях, созданных и утвержденных юридическим лицом. При необходимости, в данные положения могут быть внесены требующиеся изменения.

Руководитель представительства действует на основании доверенности, составленной и подписанной юридическим лицом. При этом все участники гражданского оборота, которые вступают в правовые отношения с представительством, фактически, сотрудничают с юридическим лицом через физическое – руководителя представительства.

Порядок назначения руководителя обособленного подразделения, схема внесения изменений в Устав

Процедура создания обособленного подразделения требует четкого знания порядка и различных нюансов данной области, так как здесь очень важным является соблюдение действующих правил и нормативно-правовых актов.

Начальным этапом является принятие решение о создании одного, либо нескольких обособленных подразделений руководством общества. Далее следует утверждение и регистрация Положения о создании представительства, либо филиала.
Затем организация должна внести все обязательные изменения в Устав.

В нем должны содержаться сведения абсолютно обо всех обособленных подразделениях. При этом обязательно должна быть пройдена регистрация, иначе записи в уставе не будут иметь никакой юридической силы.

Следующим этапом станет назначение руководителя. Данные о нем также должны быть занесены в устав юридического лица. После чего издается соответствующий приказ о приеме лица на должность, с ним заключается трудовой договор.

Заключительным шагом при назначении руководителя филиала или представительства будет выступать создание доверенности, на основании которой будет вестись его работа.

Дочерние общества создаются по немного иной схеме, так как являются самостоятельными юридическими организациями.

Затем требуется посетить налоговый орган и встать на учет. При этом организация – налогоплательщик должна состоять на учете не только по месту своего нахождения, но и по месту расположения всех обособленных подразделений общества.

После подачи сведений в налоговый орган, регистрация обособленного подразделения будет завершена.

Положение о филиале, представительстве и работа руководителя подразделения по доверенности

Положение о филиале или представительстве является документом, в котором четко определяется сфера деятельности данного подразделения, устанавливаются его права и обязанности, а также схема управления им.

Положение по праву можно назвать главным документом, на основании которого осуществляется вся деятельность организации.

Оно должно содержать следующие сведения: данные о точном местонахождении филиала или представительства, информацию о печати, данные о способе управления, о порядке уведомления и информирования подразделения, о допустимых сроках и т.д. Очень важно подробно описать порядок доведения важной информации до руководства.

Работа руководителя подразделения может осуществляться исключительно на доверенности, которая была выдана ему руководством главной организации.

Оформление документа является важнейшим моментом. На нем обязательно должна стоять печать организации и подпись руководителя, либо иного уполномоченного лица, а также дата, когда документ был выдан.

Основное отличие доверенности от обычного трудового договора заключается в том, что в ней должны быть определены не права и обязанности руководителя, а список его полномочий, которыми он наделяется. Очень часто данные полномочия заключаются в решении вопросов по текущей деятельности подразделения, заключение договоров, в том числе и трудовых, участие в различных сделках, открытие банковских счетов и т.д.

Так как обособленные подразделения не являются юридическими лицами, следовательно, они не обладают правом личного заключения сделок с контрагентом, а это значит, что они выступают лишь посредниками, от имени руководства основной организации.

Деятельность филиалов и представительств

Александр Молотников
Начальник отдела корпоративного управления
ОАО ФПК «Славянка», г. Владимир

Не все руководители юридических лиц и их филиалов, представительств имеют четкие представления об особенностях правового статуса и взаимоотношений юридического лица с его обособленными подразделениями. Такое недопонимание рано или поздно приводит к нарушению законодательства, и у юридического лица возникает масса проблем. Трудности появляются и у партнеров по бизнесу, которые сотрудничали непосредственно с обособленными подразделениями.

Статус филиалов и представительств

Филиалы и представительства не являются юридическими лицами, в связи с чем они:

· не могут быть самостоятельными субъектами гражданских правоотношений;
· не обладают собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью 1 ;
· представляют собой части целого предприятия.

Недопонимание этих особенностей правового статуса приводит к тому, что на практике встречается термин: «филиал на правах юридического лица». Юридически этот термин не имеет никакого смысла 2 , поскольку законом исключена возможность вхождения в состав юридического лица другого юридического лица.

Необходимое условие для учреждения обособленного подразделения — создание его за пределами места регистрации юридического лица. Но и тут нередко возникает путаница.

Пример. АО решило создать обособленное подразделение в другом районе города, например склад. Выяснилось, что само АО зарегистрировано филиалом Московской регистрационной палаты (МРП) №1, а склад расположен на территории, на которой осуществляет регистрацию филиал МРП №2. Не разобравшись в существе проблемы и забыв, что филиал МРП — это ее составная часть, АО принимает противоречащие закону изменения к Уставу о создании филиала, утверждает Положение о филиале и т.д. Между тем для создания обособленного подразделения в пределах места своей регистрации АО достаточно было встать на учет в налоговых органах.

Создание обособленного подразделения

Существует особый регламент для учреждения обособленных подразделений.

· Принятие решения о создании филиала, представительства соответствующим органом управления общества.

В АО таким органом является Совет директоров, а при его отсутствии — общее собрание акционеров. В обоих случаях решение об учреждении обособленного подразделения принимается простым большинством голосов.

В ООО подобное решение вправе принять только общее собрание участников, не менее чем 2/3 голосов (квалифицированным большинством голосов именно участников, а не лиц, присутствующих на собрании).

Однако Уставами обществ может быть предусмотрен другой порядок. Поэтому прежде всего следует внимательно ознакомиться с тем, как данная процедура прописана в Уставе и не противоречит ли она действующему законодательству.

· Утверждение Положения об обособленном подразделении юридического лица.

Как правило, это Положение утверждается одновременно с принятием решения о создании филиала или представительства. Оно является частью Устава.

· Внесение изменений или дополнений в Устав общества.

Устав общества должен содержать сведения обо всех его филиалах и представительствах. При отсутствии уведомления регистрационного органа о создании обособленных подразделений эти положения Устава не будут иметь юридической силы.

Для третьих лиц указанные изменения при создании либо упразднении обособленного подразделения вступают в силу с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего регистрацию юридических лиц. Это значит, что при создании филиала или представительства лишь с момента уведомления регистрационного органа лица, имеющие определенные отношения с ним, могут исходить из того, что эта структура существует. И, наоборот, при его упразднении лица, имеющие дело с обособленным подразделением, вправе исходить из того, что он существует до момента такого уведомления.

Закон не оговаривает, какие конкретные сведения должны быть указаны в Уставе, поэтому там достаточно упомянуть населенные пункты, в которых создаются обособленные подразделения.

· Назначение руководителя обособленного подразделения.

Исполнительный орган (генеральный директор) общества издает приказ о назначении физического лица на должность руководителя филиала или представительства. С ним заключают трудовой договор, на его имя выдают доверенность.

· Уведомление налогового органа и постановка на налоговый учет.

Организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории РФ, обязана встать на учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе не только по месту своего нахождения, но и по месту нахождения каждого обособленного подразделения. Отметим, что в положениях НК РФ обособленные подразделения рассматриваются в более широком смысле, чем в ГК РФ.

Смотрите так же:  Как студента оформить на практику

Необходимо в десятидневный срок уведомить налоговый орган об изменении в уставных и прочих учредительных документах и о создании обособленных подразделений. В течение месяца после организации такого подразделения нужно обратиться в налоговые органы с заявлением о постановке на налоговый учет. За нарушение установленного срока подачи заявления до 90 дней взимается штраф 5 тыс. руб., за просрочку более 90 дней — 10 тыс. руб. При ведении деятельности без постановки на учет взыскивается штраф в размере 10% от доходов, полученных в результате такой деятельности, но не менее 20 тыс. руб. Если же деятельность без постановки на учет велась более трех месяцев, то штраф составляет 20% от доходов. Налоговая ответственность может быть применена по местонахождению как головного общества, так и его обособленного подразделения.

Если при создании филиала не будут соблюдены необходимые процедуры принятия решений, регистрации и пр., то последствия не заставят себя ждать. Промахи весьма эффективно могут быть использованы в конкурентных войнах.

Пример. Крупный завод, выпускающий продукцию из хрусталя, принял решение о создании представительства в Санкт-Петербурге: намечалось долгосрочное сотрудничество с группой финских компаний. Но из-за спешки решение об учреждении обособленного подразделения было принято генеральным директором, а не Советом директоров АО; в Устав не внесли нужные изменения.

Ситуация оказалась на руку конкурентам этого завода. Враждебные компании осуществили целый комплекс действий по дискредитации своего соперника. Во-первых, некое физическое лицо, владеющее 0,5% акций завода, подало иск о ликвидации представительства завода в Санкт-Петербурге, поскольку оно было создано с нарушением действующего законодательства. Во-вторых, в российских и скандинавских печатных изданиях появилась информация о «непонятном юридическом статусе» представительства завода, были высказано предположение о планируемой афере. Обеспокоенные финские партнеры попросили в экстренном порядке предъявить хотя бы Устав АО, в котором фигурировало бы его петербургское представительство. Разумеется, такая просьба не могла быть выполнена, что подтвердило косвенные опасения финнов и заставило их отказаться от заключения сделки.

Положение о филиале, представительстве

Положение о филиале или представительстве (далее Положение) утверждает соответствующий орган управления юридического лица. В этом документе определяется сфера деятельности обособленного подразделения, устанавливаются права общества по отношению к нему, регулируется порядок непосредственного управления им.

Положение должно содержать сведения о местонахождении подразделения (точный почтовый адрес), информацию о наличии у него круглой печати, угловых штампов. Кроме того, необходимо детально описать процедуру управления обособленным подразделением, подробно регламентировав способ, порядок и сроки доведения распоряжений общества до руководства филиала или представительства.

Это важно, т.к. в процессе управления топ-менеджеры общества сталкиваются с проблемой: чьи конкретно приказы и распоряжения будет выполнять директор подразделения. Возникают ситуации, когда руководители обособленных подразделений отказываются исполнять приказы и распоряжения исполнительного органа (генерального директора) общества. При этом они руководствуются следующим соображением: поскольку решение о создании обособленного подразделения принимал Совет директоров АО или общее собрание участников ООО, значит, и оперативное руководство его деятельностью должен осуществлять этот же орган.

В законодательстве этот вопрос прямо не урегулирован, поэтому еще при проработке содержания Положения нужно четко указать, кому подчиняется руководитель обособленного подразделения, чьи приказы он исполняет, кому подотчетен. В Положении необходимо подробно прописать, как будут доводиться до сведения руководства подразделения приказы и распоряжения. Желательно установить и порядок проведения периодических проверок деятельности руководителя филиала, представительства, результатов всей или части финансово-хозяйственной деятельности обособленного подразделения. Логично было бы наделить правом подобной проверки ревизионную комиссию или ревизора хозяйственного общества.

Работа по доверенности

Руководитель филиала и представительства действует на основании Положения и доверенности. Поскольку он является представителем юридического лица, доверенность выдается именно ему, а не всему подразделению в целом. Документ должен быть оформлен с соблюдением требований ст.185 ГК РФ, скреплен печатью общества, подписан руководителем общества или другим уполномоченным лицом (в соответствии с Уставом). Обязательно должна быть проставлена дата выдачи, в противном случае документ будет признан недействительным.

В доверенности определяется круг полномочий руководителя обособленного подразделения. Помимо прочего в ней целесообразно закрепить его право на:

· решение всех вопросов текущей и оперативной деятельности обособленного подразделения в порядке и в пределах, предусмотренных Положением и постановлениями органов управления юридического лица;
· заключение договоров, в том числе трудовых, а также совершение сделок и других юридических актов, в которых интересы компании представляет обособленное подразделение. Соискатели, которым надлежит работать в обособленном подразделении, принимаются на работу и заключают трудовые договоры непосредственно с хозяйственным обществом, а не с его обособленным подразделением. При этом от имени юридического лица трудовой договор подписывает руководитель обособленного подразделения;
· открытие рублевых и валютных банковских счетов, совершение иных операций по распоряжению денежными средствами.

Руководитель подразделения действует от имени общества. В силу этого обособленные подразделения не могут совершать сделки от своего имени. При любых обстоятельствах стороной в договоре будет непосредственно хозяйственное общество. А в тексте договора необходимо указывать следующие сведения о стороне договора: «ОАО «…», в лице директора Тюменского филиала Иванова И.И., действующего на основании Положения о филиале и доверенности №45 от 18 апреля 2002 г. …».

В судебной практике часто встречаются споры, возникающие из-за того, что в договоре, подписанном руководителем филиала и от имени филиала, нет ссылки на то, что договор заключен от имени общества и по его доверенности. Решение, которое вынесет суд по этому вопросу, зависит прежде всего от того, имелись ли у руководителя подразделения на момент подписания договора соответствующие полномочия, закрепленные в Положении и в доверенности. Судебная и арбитражная практика исходят из положения, что сделки, заключенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, считаются совершенными от имени юридического лица.

Предпринимателям, решившим заключить сделку с обществом, от имени которого выступает филиал, представительство, необходимо удостовериться, что руководитель этого подразделения имеет право заключать такую сделку. Обратите внимание на то, как ограничены в Положении и доверенности права директора обособленного подразделения по заключению сделок. Так, могут быть лимитированы суммы договоров или введены ограничения по предмету договора (например, в доверенности указано, что директор филиала вправе заключать сделки только по продаже сырья, а он вместо этого продает готовую продукцию). Сделка, совершенная с превышением полномочий, может быть признана недействительной.

Бывают ситуации, когда руководитель филиала или представительства в командировке, заболел, ушел в отпуск и не может подписать какой-то документ. Поэтому в доверенности руководителя необходимо указать его право выдавать доверенности и передавать все или часть своих полномочий третьим лицам. Общество может ограничить эту возможность, указав исчерпывающий перечень тех полномочий, которые могут быть переданы третьим лицам, или, наоборот, указать те полномочия, которые ни при каких обстоятельствах не могут быть им переданы. Общество, заинтересованное в максимальном контроле над деятельностью филиала, отделения, вправе вменить в обязанность его директору уведомлять исполнительный орган общества о том, какие полномочия, в каком объеме, кому и на какой срок переданы. Но подобный контроль должен быть вызван только объективными причинами, иначе он будет мешать работе, в результате чего снизится эффективность и оперативность деятельности филиала или представительства.

Выдаваемые в процессе передоверия доверенности не могут быть заверены печатью или штампом обособленного подразделения, поскольку оно не является юридическим лицом. Подобные документы должны быть удостоверены только в нотариальном порядке. Поэтому если руководитель филиала или представительства решит делегировать часть своих полномочий работнику этого филиала или третьему лицу, например брокеру или агенту, то доверенность, выданная в порядке передоверия, необходимо заверить у нотариуса. Разумеется, доверитель не может передать другому лицу больше прав, чем имеет сам.

Имущество филиалов и представительств

Для достижения поставленных задач хозяйственное общество наделяет обособленные подразделения движимым и недвижимым имуществом. Это могут быть земельные участки, здания, сооружения, помещения, оборудование, транспортные средства, продукция, сырье, материалы и пр. При этом имущество остается в собственности общества, и оно в любой момент может его изъять. К тому же на данное имущество может быть обращено взыскание по долгам общества.

Особое значение приобретает порядок распоряжения имуществом, которое передается подразделению. С одной стороны, полномочия, имеющиеся у руководителя подразделения, не должны создавать препятствий текущей деятельности филиала, а с другой стороны, неограниченные права — прекрасная почва для злоупотреблений.

Пример. АО создало свое представительство в другом городе. Для достижения поставленных целей подразделению было передано все необходимое имущество: транспорт, двухэтажный особняк, расположенный в деловом центре города и оснащенный современной оргтехникой, и пр. Руководителю представительства была выдана доверенность, наделявшая его неограниченным правом распоряжаться указанным имуществом. Аналогичная формулировка содержалась и в «Положении о представительстве». Как оказалось впоследствии, директор представительства сразу стал использовать имущество подразделения в своих личных, корыстных целях. Так, один этаж здания был сдан в аренду нескольким фирмам, фактическими владельцами которых были родственники директора. Оргтехника и автотранспорт были реализованы по ценам намного ниже рыночных. Все это не могло остаться без внимания головной организации: через некоторое время она направила специально созданную комиссию для проверки деятельности подразделения. Однако директор подразделения, понимая, что по результатам проверки неизбежно увольнение и «хлебное место» будет потеряно, продал здание по заниженной цене доверенному лицу. Друг-компаньон немедленно заключил сделку купли-продажи с третьим лицом, причем на этот раз здание было продано по рыночной стоимости. Теперь АО–бывший собственник здания в судебном порядке пытается оспорить все совершенные сделки. Однако уже несколько лет дело переходит из одной судебной инстанции в другую и предугадать конечный исход пока невозможно.

Смотрите так же:  Льготы инвалида 3 группы по зрению

Ограничить права подразделения по распоряжению имуществом можно, внеся в Положение следующую формулировку: «Деятельность филиала (представительства) планируется и учитывается в составе общества. Филиал (представительство) не вправе без согласия общества продавать и передавать другим лицам, обменивать, сдавать в аренду, предоставлять бесплатно во временное пользование либо взаймы закрепленные за ним здания, сооружения, оборудование, транспортные средства, инвентарь и другие материальные ценности, а также списывать их с баланса, если иное не предусмотрено решениями органов управления общества».

Структурные подразделения и налоговые органы

Налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются те организации, на которые возложена обязанность уплачивать соответственно налоги, сборы. Филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций не являются налогоплательщиками, но они исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по месту своего нахождения. Плательщиком налогов при этом будет являться само общество, а не его филиал.

Для целей налогообложения обособленное подразделение организации признается таковым независимо от того, отражено или нет его создание в учредительных и иных документах. Полномочия, переданные данному подразделению, также не играют роли для налоговиков.

Налоговое законодательство рассматривает филиал, представительство и иные обособленные структурные подразделения по признаку создания рабочего места вне местонахождения юридического лица.

Непосредственная уплата местных налогов осуществляется следующим образом. Обособленные подразделения представляют в налоговые органы налоговую декларацию (налоговый расчет) и документы, служащие основанием для исчисления и уплаты местных налогов и сборов (бухгалтерскую и налоговую отчетность). Тем самым они исполняют обязанность по уплате налогов и сборов, рассчитанных ими на основании данных, отраженных в представленной бухгалтерской отчетности.

Общество несет абсолютную ответственность за деятельность своего обособленного подразделения, включая те обязательства, которые были приняты обособленным подразделением от имени общества.

Но при этом есть один нюанс: обособленное подразделение не является субъектом гражданских правоотношений, но его директор является субъектом трудовых правоотношений. Он заключает трудовые договоры и несет ответственность по трудовому законодательству.

В соответствии с Арбитражно-процессуальным кодексом иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по местонахождению последнего. Но стороной по делу является юридическое лицо, а взыскание производится с него или в пользу него.

Упразднение обособленного подразделения

При необходимости упразднения обособленного подразделения нужно так же, как и при его создании, пройти определенную процедуру: внести в Устав изменения, сообщить сведения органу, осуществляющему государственную регистрацию, сняться с налогового учета. Отметим, что и создание, и ликвидацию филиала общество осуществляет самостоятельно, а обращение в регистрационный орган носит лишь уведомительный характер.

Бывает, что общество открывает в другом регионе свое представительство с целью изучения рынка и налаживания деловых связей. При анализе результатов деятельности представительства руководство компании может принять решение о необходимости полного присутствия в этом регионе. Тогда речь уже идет о создании филиала. Как трансформировать функционирующее представительство в филиал компании?

К сожалению, законодательство не предусматривает возможности преобразования одного вида обособленного подразделения в другой. Поэтому решение общества о преобразовании представительства в филиал не будет соответствовать закону. В данном случае необходимо сначала ликвидировать представительство общества, а уже затем создать филиал.

Если юридическое лицо превращает свой филиал или представительство в самостоятельное юридическое лицо, например путем выделения, разделения, то это подразделение перестает быть филиалом, представительством, но может стать, например, дочерней компанией.

Филиал или представительство?

Принимая решение о региональной экспансии, крайне важно четко наметить круг вопросов, который будет поставлен перед новым подразделением компании.

Различие между филиалом и представительством состоит в более широких функциях первого по сравнению со вторым. Представительство осуществляет только юридические действия от имени общества: они сводятся к представлению и защите его интересов перед органами власти и управления, в коммерческих и некоммерческих организациях. Нарушением законодательства будет, например, являться следующий факт: представительство не только заключает договор от имени юридического лица, оформляет документы, но и принимает, отпускает товар потребителям, участвует в процессе производства и т.д.

Деятельность филиала состоит в осуществлении как юридических, так и фактических действий, посредством которых могут выполняться все функции юридического лица либо их часть.

Значит, если предполагается только налаживать деловые контакты, заключать договоры с контрагентами, рекламировать товар, работы, услуги и представлять интересы компании, фирмы в регионе, то наиболее приемлемым вариантом будет открытие представительства. Если же обособленное подразделение наряду с указанными задачами будет еще и осуществлять такие функции предприятия, как производство товаров, услуг, работ, то оно должно быть создано в форме филиала.

В ряде случаев отечественные компании могут принять решение об организации обособленного подразделения за пределами РФ. Подобные подразделения создаются на основании законодательства РФ и государства, на территории которого они открываются. Почти во всей Европе действует правило: иностранное лицо, имеющее право заниматься торговой деятельностью по своему национальному законодательству, может открывать торговые представительства, которые должны быть зарегистрированы в специально созданном для этого государственном органе. Например, в Болгарии таким органом является Болгарская Торгово-промышленная палата. Разумеется, законодательство каждого конкретного государства имеет множество нюансов. Поэтому прежде чем приступать к созданию филиала или представительства, нужно ознакомиться с соответствующими нормами права.

В ходе функционирования обособленного подразделения часто возникают вопросы, связанные с необходимостью лицензирования отдельных видов деятельности. Обращаться за получением лицензии имеют право только юридические лица, а не их обособленные подразделения. Филиал, представительство вправе осуществлять все правомочия создавшего его общества по осуществлению лицензируемых видов деятельности, если это установлено в Положении. Если обособленные подразделения осуществляют лицензируемый вид деятельности, то сведения об этих подразделениях в составе юридического лица должны быть указаны в документах, подтверждающих наличие лицензии. Специфика лицензирования связана с тем, что одни виды отделений могут иметь лицензию юридического лица, другие обязаны иметь свою собственную лицензию (например, склад).

При создании юридическим лицом–лицензиатом новых обособленных объектов, где будет осуществляться лицензируемый вид деятельности, или при перемене местонахождения указанного в лицензии обособленного подразделения, в соответствии с законом, лицензия подлежит переоформлению.

1 Правоспособность — возможность иметь предусмотренные законом права и нести обязанности. Правосубъектность объединяет в себе сразу два понятия: правоспособности и дееспособности. Дееспособность — способность своими непосредственными действиями приобретать и осуществлять юридические права и обязанности.

2 Единственный закон, который допускает создание филиала на правах юридического лица — Закон «О банках и банковской деятельности». Правда, в этой части он противоречит ГК РФ, что неоднократно подтверждала судебная практика. Поэтому часто возникают проблемы, связанные с заключением кредитных договоров, их исполнением и т.д. Исходя из специфики банковской деятельности, для филиалов банков предусмотрен особый порядок их создания.